TOdos los contractos aſssi Regulares como Irregulares que ſse hallan en el derecho Ciuil y del Reino, o en alguna manera ſse pueden referir al Derecho de las gentes, o a los demas Contractos que del tiene origen (con quanta diligẽciadiligencia y eſstudio me ha ſsido poſssible) he tratado en eſstos tres libros, y con ellos la materia de las obligaciones y Actiones, no ſsolo como ſse deuan conſsiderar en la contemplacion del derecho, ſsino tambien como ſse han de reduzir a Pratica, en el Fuero judicial ante los tribunales, de los juezes. El eſstudio y diligencia que en ello he pueſsto, entẽderaentendera quien cõcon animo ſsenzillo, y ojos claros examinare mi eſscriptura, porque ſsi tales no los tuuiere, el juizio q̃que de ella y de mi hiziere, ninguna pena me dara. Los demas Titulos de eſstos libros ſse fundãfundan, ſsobre las leies que tratan la materia de ſsu Rubrica, ſsolo el Titulo. I. del primer libro y eſste que es poſstrero del. III. no tienen Leies del Reino, ſsino doctrina propria mia. Aquel por que es introducion (y como Prologo vniuerſsal) de todo lo demas, eſste por q̃que es remate en que fenece eſste edificio, y no halle leies en nueſstro derecho ſsobre que le fundar, vali me del Derecho comũcomun de los Romanos, no para mezclar ſsus Leies cõcon las nueſstras (cõtracontra lo q̃que la Lei del Reino prohibe) ſsino tratãdotratando las por razon como ella manda, y añidiẽdoañidiendo lo que mas me parece que conuenga, que aſssi como ei primer Titulo es Prologo de todos los ſsiguientes, eſste que es final ſsea anotacion de todos los Antecedentes y (concluſsion de los Contractos.

¶ Quaſsi contracto es lo que no ſsiendo cõtratocontrato ſse llega a la naturaleza del: porq̃porque aquella palabra, Quaſsi (que en Latin y Romance ſsignifica vna miſsma coſsa) ſse toma en dos maneras, vna por comparacion, quando vna coſsa ſse compara cõcon otra, aſssi dixo nueſstro Saluador a los Iudios en ſsu ſsagrada PaſsiõPAssion, quaſsi como a ladron ſsaliſstes a mi con eſspadas y varas, quiere dezir como ſsi yo fuera ladron, comparando ſse a ſsi a ladron, y entõcesentonces reſsuelue ſse eſsta particula en, Como, cuio efecto es la cõparaciõcomparacion. En el ſegũdosegundo ſsignificado de imperfeciõimperfecion, la tomo Dios quãdoquando dixo a Adam, veis aqui AdãAdam, que ſse ha hecho quaſsi vno de noſsotros, ſsabidor de bueno y malo, quiere dezir, Adam no es Dios, pero ya ſse ha querido hazer quaſsi Dios, en eſste ſsignificado le tomaremos en eſste Titulo, donde ſse tratara de | lo q̃que no es Contracto, ſsino Quaſsi contracto, y q̃que aſspira a ſserlo, y imita ſsu naturaleza, materia de incomparable vtilidad, y q̃que como la mas principal he guardado para claue q̃que cierre eſste miſserable edificio, y choça pajiza que he querido edificar en el campo del ſseñor, ſsera de grãdegrande vſso a los Teologos, y a todos los que no fueren Iuriſstas, porque no tienen noticia deſsta materia de los Quaſsi contractos, a cuia cauſsa tropieçan en donde no hai dificultad, y a los Iuriſstas y a ellos les ſsera de grãdiſsimagrandissima vtilidad, el Contracto q̃que en ella examinare, de la fuerça de la Lei, y poderio que tiene ſsobre los ſsubditos a ella, continuando lo que ſse comẽçocomenço a tratar en la Prematica del pan.

¶ Quaſsi contracto llamãllaman los Iuriconſsultos Romanos, el Contracto q̃que ſse induze por fuerça de la Lei (quiera que no, la parte contraiente) ſsin eſsperar conſsentimiento ſsuio. Eſste ordinariamente ſse da en los delictos, manda la Lei que quien matare muera, eſsta es la Lei general, y publica que nadie la deue ignorar, porque la Lei hazer cõcon todos eſste Contracto, mirad que os auilo, q̃que y o os tengo en mi Republica, y os comunico mis bienes, y defiendo como a hijos que eſstan debaxo de mi amparo, con que ſsi vno matare a otro, que muera el matador, biue Pedro en eſsta Republica, tacitamente es viſsto hazer eſste cõtractocontracto, por que de otra manera no le dexariãdexarian biuir en ella, mato a Iuan, por el miſsmo caſso fue viſsto hazer Quaſsi contracto con la Lei, y obligarſse a que le maten, aun que el no quiera, por eſsto dize que no ſse ha de eſsperar ſsu conſsentimiento, pues (deſsde antes que hizieſsſse el delicto) le tiene dado, eſsta es la naturaleza del Quaſsi Contracto, En el cõcurreconcurre lo que en vn cõtratocontracto, la Lei es el vn extremo, el delinquẽtedelinquente el otro la pena es la obligacion. El origen del Quaſsi contracto es de derecho Diuino, y natural, Dios en el Paraiſso terrenal hizo Lei q̃que nadie comieſsſse el fructo del arbol de Sabiduria, ſso pena que murieſsſse en el punto que la comieſsſse, notificoſse eſsta Lei a Adam, avn antes de ſser criada Eua ſsu muger, deſspues de criada comieron entrambos, caieron por el Quaſsi contracto en la pena, y aſssi ſsin eſsperar conſsentimiento dellos (ſsino ſsolo en ſser conuencidos) ſse executo la pena de la Lei, eſste exemplo deuemos tener eſscripto en la frente para los q̃que ſse quexan del rigor de qualquiera Lei, q̃que le importaua aquella mançana a Dios, por comerſsela quedaua menos Dios que antes, o menospoderoſso? no por cierto, pero no caſstigo la perdida de la mançana a Adam, ſsino ſsu inobediencia. Tiene el Rei vn vedado, manda q̃que nadie le mate caça, ſso pena de muerte, eſsta es Lei publica, no ſse cõſideraconsidera ſsi es grãdegrande la pena, o pequeña, ſsino que ſse pone antes que caigan en ella, mata vno vn conejo (que vale vn real) tanto ha el Rei menos de ſsu hazienda (por la muerte del conejo) y no mas, prenden a eſste delinquente, y ahorcanle, entra luego dando bozes vn hombre (de muchos que hai de zelo indiſscreto) como por vn real ahorcan a vn hombre? En q̃que diremos que eſsta el error de los ſsemejantes? en que cõſideranconsideran el efecto y no la cauſsa, el pecado es el efecto, y eſste admite taſsſsa (como el conejo muerto) mas la culpa que es la cauſsa, no admite eſstimacion: porque nace de el animo rebelde, que es el que Dios y la Lei caſstigan, No es el conejo, ni es el real õ vale , el que ahorca a el hombre ſsino ſsu inobediencia, que nadie le cõpeliocompelio a el que pecaſsſse el pecado, ſsobre el qual tiene hecho Quaſsi Contracto con la Lei, de que cõtrauiniendocontrauiniendo a ella le dẽden la pena que le da, y pues la pena antecede a la culpa, y el ſse tomo la culpa de ſsu mano, que xeſse de ſsi, y no del rigor de la Lei, q̃que no muerde a quiẽquien primero no la pica, lo miſsmo es en los derechos Reales y portazgos, donde hai penas exorbitantes contra los que no manifieſstan, aunque deſspues quieran dar mil vezes mas, de aquello con q̃que al principio lo pudieran remediar, ningun agrauio les haze el juez, que riguroſsamente executa en ellos la Lei de lo deſscaminado. No por eſsto quiero (en el vn exemplo ni en el otro) juſstificar las leies que ponen deſsaforadas y exceſssiuas penas, hablo en lo primero con todo rigor de derecho, mas en lo ſsegundo quiero que tenga ſsu derecho la miſsericordia, y q̃que miremos que el pecar es tan anexo al hombre, que nadie puede juſstificarſse ante Dios, ſsino es perdonando al proximo, como quiere el ſser perdonado, al delinquente antes q̃que peque mue|ſstro el rigor dela pena, a el ofendido, antes de la execucion de la Lei mueſstro la obligacion de la miſsericordia, mire lo q̃que hizo Dios con Adam deſspues de hauer pecado, y dado le la maldicion, caſstigo a quien los hauia engañado, hizoles de veſstir a entrãbosentrambos, y les dio para ſsu ſsalud remedio (ſsin comparacion) maior de la pena q̃que les hauia dado, Eſsta es la naturaleza del Quaſsi contracto: en la qual ſse fundãfundan todos los delictos y penas dellos, que es vna parte de las principales del derecho. Y por eſsta razon huuiera de ſseguir a los contractos, y ponerſse aqui ſsu tratado: mas como en los delictos no enſseñan las Leies como ſse han de hazer, ſsino la pena con que ha de ſser caſstigado el que los haze, y la pena ſsea parte de la ſsentencia, y la ſentẽciasentencia parte del proceſsſso judicial, que para dar la ſse haze, conuino guardar el tratado de los delictos, para tratar lo en los quatro libros del arte de la Pratica judicial, que mediante Dios ſsaldra tras eſstos q̃que van por Corredores para deſscubrir el cãpocampo.

ENtre los Teologos es queſtiõquestion muy diſsputada, ſsi la Lei Penal obliga a pecado mortal, y para ſsu deciſsion diuiden las leies, q̃que vnas ſsean Preceptiuas, y otras Penales, porq̃porque primero que ſse trate de el efecto de la lei Penal, conuiene que ſse ſsepa que es lei Penal, de mi ſse dezir que no lo ſse, ni tal Diuiſsion hallo en nueſstros maeſstros los IuriſcõſultosIurisconsultos antiguos Griegos ni Latinos, aunque biẽbien hallo mencion deſstos dos terminos, y no por miẽbrosmiembros de diuiſiõdiuision q̃que el vno ſse oponga a el otro, y que entrambos ſse conuiertan con el termino diuidido, ſsino por efectos de la Lei, y que coinciden el vno con el otro, el Reuerendo y docto maeſstro Mercado en el Capitulo ſsinal de la Prematica del trigo (deſspues de hauer reprehẽdidoreprehendido a los que tratan de eſstos terminos, ſsin ſsaber lo que ſson) los declara por eſstas palabras.

¶ De modo que todas las Leies ſson realmente Preceptiuas, y Imperatrices vnas vezes a los Iuezes que caſstiguen algunos delictos, otros a todos ſsus ſsubjectos, lo que han de hazer, o euitar. Anſsi con razon ſse llaman vnas preceptiuas, do ſse manda, o prohibe alguna operacion nueſstra, otras penales, do ſsolamente ſse manda a los Iuezes caſstigar algunos delictos, expreſsſsandoles la pena que han de executar. ¶ Y mas abaxo en el miſsmo Capitulo. ¶ Aſssi que lo principal en las Leies es el Imperio do ſse encaminan los actos virtuoſsos de los vaſsſsallos, y la pena que ſse añade es aceſsſsorio: por lo qual es muy conforme a razon, y ſse llamen preceptiuas, todas las que tuuieren algun mandato, o prohibicion comun, tomãdotomando eſste apellido de lo principal, Y penal ſsera la q̃que ſsolamente contiene algũalgun genero de pena, con q̃que ſse venguẽvenguen las malas obras. Porq̃Porque eſsta tal, no terna coſsa mejor, do tome otro renõbrerenombre, y hai muchas deſstas en el derecho Ciuil y Canonico. V.G. en el Codigo. L. ſseruus ad legem iulia. eſstablecieron los Emperadores, Valentiniano, Arcadio. Teodoſsio, que los eſsclauos, de quiẽquien ſse prouaſsſse ſuficientẽmetesuficientemente hauer hecho alguna violẽciaviolencia publica, ſsin ſsaber lo ſsu amo, fueſsſsen por ello priuados de la vida. Eſsta Lei no manda coſsa virtuoſsa a los Eſsclauos, ni les veda ninguna mala, ſsolo conſstituie quan ſseueramente ſse deue caſstigar tan enorme delicto, Y ad legem Iuli. maieſst. L. quis quis, Se condenan a muerte todos los traidores a la corona Real, La qual Lei no les manda que no lo ſsean, o queſsean leales, ſsolo manda que mueran quãtosquantos fueren traidores a ſsu Principe.

¶ Eſstas ſson ſsus palabras formales: las quales verdaderamente yo no entiendo, y no me admiro, porque en el miſsmo tractado ha tratado tan mal a los Iuriſstas que ſse metẽmeten en caſsos de conciencia, que yo (que ſsoi diſscipulo de los diſscipulos deſsta facultad) no alcãcealcance lo q̃que a otros Maeſstros es aſscondido: mas ſsin deſsenuainar leies, ni ſsubirnos a la alcandara de la Teologia, pregunto a qualquiera Romanciſsta (que ſson cõcon los q̃que el Maeſstro habla, y a el cõcon ellos) que me diga ſsi la Lei que a Adam ſse puſso en el Paraiſso, fue preceptiua o penal? porq̃porque de ſser Lei ninguna duda ſse puede poner, ſsi fue preceptiua porque le dieron pena como ſsi fuera penal? y ſsi fue penal, a que juez mando Dios que le condenaſsſse, o por que le caſstigo ſsino hablaua con el? pues que la Lei Penal ſolamẽtesolamente habla cõcon los juezes para mo|ſstrarles las penas de los delinquentes, Lo ſegũdosegundo, el q̃que manda diſstincto es de a quien mãdamanda, y ſson dos extremos incompatibles, porq̃porque ſson correlatiuos y no ſse pueden verificar de vno, ni dar ſse en vn miſsmo ſsubjecto, por diferentes reſspectos, eſsto no recibe duda, Pongo caſso que vn Corregidor en el pueblo que gouierna, o vn Prior en ſsu moneſsterio, hazẽhazen vna lei, en que ſso cierta pena mandan vna coſsa a ſsus ſsubditos, ellos miſsmos ſson executores deſsta pena, pregunto como llamaremos eſsta Lei, porque ſsi es Penal, ya damos que el Mandador y Mandado ſson vna miſsma coſsa, lo qual no puede ſser, pues ſsi dize q̃que es Preceptiua, de que ſsirue la pena que ſse pone? da me mui gran riſsa que nadie haga burla de los Iuriſstas, y que tan ſsin principios, les quierãquieran enſsenãr los principios de ſsu facultad, y que diga nadie q̃que la lei Penal no habla con el ſsubdito que no haga delicto, ſsino con el Iuez para que ſse le caſstigue, deſste arte no hai pecado donde no hai denunciacion, ni puede hauer pena donde no hai pecado. Eſste es el fundamento ſsobre que arman todo lo de la lei Penal, vea ſse que tal puede ſser el edificio, ſsegun eſsto no hauria lei q̃que ligaſsſse al Principe: pues q̃que nadie le puede dar pena, la pena es extrinſseca al delicto, porque puede hauer pecado ſsin pena, mas no pena ſsin pecado, y aſssi es Aceſsſsoria en la lei Penal, quãtoquanto toca a lo que inquieren por eſsta queſtiõquestion ſsi quiequien defrauda los derechos Alcaualas, Portazgos, y Almoxarifazgos y los Semejantes, eſstan obligados en conciencia a reſstituir a los Arrendadores, digo que lo que ſsobre ello trahen, es tan a propoſsito como ſsi truxeſsſsen la quadratura del circulo, yo de preſsente no quiero dar la reſoluciõresolucion: la qual en los articulos que he dicho y no otro (ſsi algun credito de mi ſse tiene que no ſsea palabrero) me ofrezco a dar demoſstrada, en quãtidadquantidad de dos colanas de las que aqui eſscriuo, q̃que ingenio humano no pueda contradezir la reſsolucion, el quando, ſsera quando Dios quiſsiere, boluiẽdoboluiendo a la lei Preceptiua, yo no eſstoi obligado a reſsponder a diuiſsion tan impertinente: mas para que entiendan el efecto de lo que es, digo que la lei que no es Preceptiua, no es lei, porque de ſsu ſsubſstancia es mandar, lo que mãdamanda puede ſser en dos maneras, vna quando da orden de lo que ſse ha de hazer, la qual ſsino ſse guarda, el acto no vale, como manda q̃que los teſstigos del teſstamento ſsean hombres, haze vno ſsu teſstamento ante tres mugeres, no tiene otra pena ſsino q̃que el Acto no valga, la ſegũdasegunda es quando mãdamanda q̃que preciſamẽteprecisamente ſse haga el acto, y haziendo lo contrario pone pena, como es la de los traidores, mãdamanda q̃que todos ſeãsean leales, y quiẽquien no lo fuere, q̃que muera, eſsta ſse dize lei Penal.

¶ Los Emperadores Romanos (y aun no todos ſsino los vicioſsos como Caligula y Neron) ſse tuuieron por Dioſses no ſsubjectos a lei alguna, mas la verdad Catolica no permite eſste error, por que los Reies y Principes por poderoſsos que ſsean, ſson ſsubjectos a otro mas poderoſso que es a Dios por quien reinan, y luego a ſsu lei natural y Diuina. La lei poſsitiua es la que en materia indiferente haze el Principe, eſsta ni le liga a el, ni a quien el quiere eximir della, porque ni el tiene poder irreuocable ſsobre ſsi miſsmo, ni ſsobre ſsu ſsucceſsſsor. Exemplo deſsto tenemos en las Leies que hizo el Rei Aſsſsuero que las reuoco, y ni dio la muerte a Eſster ni a los Iudios. La lei natural en todo tiẽpotiempo y lugar obliga tanto al Principe como al ſsubdito, como ſse ve en Saul q̃que fue muerto por la inobediencia, Dauid caſstigado por el adulterio, HieroboãHieroboam por la idolatria, y aſssi lo ſseran todos los Reies que no reconocierẽreconocieren al Rei đde los Reies Ieſsu Chriſsto Dios y hõbrehombre q̃que tan ſsin eſsperança y meritos mios me ha traido en ſaluamẽtosaluamento al puerto deſste libro en q̃que le fenecẽfenecen todos los cõtratoscontratos.

An à vobis verbum Dei proceßit?

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Copy citationAlbornoz, Arte de los contractos (2020 [1573]), lib. 3 tit. 6 sect. not. 18, in: The School of Salamanca. A Digital Collection of Sources < https://id.salamanca.school/texts/W0017:3.7.2.n18?format=html >

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1. Corint. cap. 14.

aut in vos ſsolos peruenit? ſsi quis videtur Propheta eſsſse, aut ſspiritualis, cognoſscat quæſscribo vobis, quod domini ſsunt mandata. Si quis autem ignorat ignor abitur, Itaq;Itaque fratres æmulamini prophetare, & loqui linguis nolite prohibere. Omnia autem honeſstè&ſsecundum ordinem fiant in vobis.

Laus Chriſsto. Amen, Amen.

Fin del Libro Tercero.